Украинские предприятия, которые выплачивают дивиденды, проценты и роялти своим партнерам-нерезидентам, постоянно сталкиваются с вопросом: является ли этот партнер бенефициарным собственником этого платежа?
Этот вопрос часто бывает актуален, поскольку от ответа на него зависит:
- можно ли применить льготную ставку налога на репатриацию с дохода нерезидента;
- если выплачивается роялти, то может возникнуть обязательство увеличить базу налогообложения налогом на прибыль на сумму дохода партнера.
Как же определить, является ли ваш партнер бенефициарным собственником дохода
Приблизится к ответу помогут комментарии к Модельной конвенции ОЭСР, которые применимы для толкования этого понятия. Согласно им, получатель дохода является его бенефицарным собственником в том случае, если он имеет право пользоваться и распоряжаться доходом, которое не ограничено обязательством передать доход другому лицу.
Исходя из этой нормы и существующей практики можно выделить такие правила для определения бенефициарного собственника:
- Получатель платежа – не бенефициарный собственник, если его роль ограничена получением дохода и передачей его другому лицу.
- В том числе это касается тех случаев, когда получатель действует как:
- агент (например, оказывающий агентские услуги по договору, и передающий полученный доход принципалу);
- номинальный получатель (например, представитель, который получает доход по доверенности, чтоб передать его доверителю);
- кондуитная компания (т.е. подставное лицо – посредник в получении дохода).
- При этом неважно, осуществляется ли передача дохода на основании формально выраженного (например, договорного) обязательства, или в силу фактически существующих, неофициальных отношений.
Поэтому получатель платежа не будет считаться бенефициарным собственником в случае, если очевидно, что у него фактически нет возможности самостоятельно распорядится доходом. Например, если неожиданно оказывается, что у банка, которому вы выплачиваете проценты по кредиту, нет ни управляющего, ни офиса, ни сотрудников, компетентных в финансовой сфере.
- Обычно предприятие, которое действительно имеет право пользоваться доходом, несет коммерческие риски в связи с этим доходом и участвует в его формировании. То есть, если компания, к примеру, приобрела лицензию на право на использования торговой марки, а потом предоставила сублицензию на эти же права другой компании, то может возникнуть вопрос, какая роль компании-лицензиата в этой договорной модели, и не проще ли сублицензиату было получить лицензию непосредственно у собственника торговой марки?
- Стоит отличать понятие “передача дохода” от независимых от получения дохода обязательств нерезидента по выплатам его контрагентам. Например, если ваш партнер получил от вас проценты по выданному кредиту, и сам оплатил проценты за свой кредит банку, это само по себе еще не является “транзитом”, передачей уплаченных вами процентов этому банку, и не лишает партнера статуса бенефициарного собственника.
Обязательства партнера перед его контрагентом могут быть внешне схожими, но полностью независимыми от ваших обязательств перед ним. К примеру, обязательства по выплатам вы-партнер и партнер-третье лицо могут отличаться по:
- предмету (вы и партнер платите не за один и тот же объект);
- сроку (между платежами от вас и платежами от партнера существуют значительные интервалы во времени);
- периодичности (вы и партнер осуществляете платежи с разной периодичностью).
Наличие подобных различий поможет доказать отсутствие транзита (передачи) дохода партнером, и как следствие – наличие у него статуса бенефицарного собственника дохода.
- Подтвердить право компании-получателя платежа на распоряжение доходом можно с помощью документов, которые указывают на то, что эта компания применила полученные средства в своей хозяйственной деятельности, признала их получение доходом, заплатила с такого дохода налог (или хотя бы отчиталась об этом доходе перед своей налоговой). То есть, такими документами может быть финансовая и налоговая отчетность нерезидента, а также справки от налоговых органов его страны и независимых аудиторских фирм.
- Для платежей роялти: нет прямой зависимости между статусом лица как собственника объекта, за использование которого платится роялти, и его статусом бенефициарного собственника такого роялти, поскольку собственник этого объекта может предоставить право получать роялти, пользоваться и распоряжаться им, третьему лицу.
Эти правила отражают наиболее распространенные модели, которые возникают при определении бенефициарного собственника дохода. Но универсальных критериев для ответа на этот вопрос нет, и в каждом конкретном случае следует исходить из фактических обстоятельств определенного кейса. Единственное правило, которое распространяется на все частные случаи, можно сформулировать так: получатель дохода является его бенефицарным собственником в том случае, если он действительно имеет право пользоваться и распоряжаться доходом, которое не ограничено обязательством передать доход другому лицу.
Более детально о бенефициарности получателя дохода, а также о других нюансах выплаты роялти нерезидентам, вы можете узнать на нашем постоянном семинаре “Все о налогах при операциях с роялти и ПО для предприятий”
Автор: Дмитрий Короза
Перепечатка, полное или частичное копирование текста статьи, перевод, размещение статьи или ее переводов на других сайтах и иных Интернет-ресурсах, любое другое ее использование без письменного разрешения автора строго запрещены. Нарушение запрета влечет за собой ответственность согласно закону Украины «Об авторском праве и смежных правах»